REPUBBLICA ITALIANA	n. 3177/03	
IN NOME DEL POPOLO ITALIANO	Registro Sentenze	
Il Tribunale Amministrativo Regionale per la Campania – Napoli	n. 8779/2002	
Sezione Seconda	Registro Generale	
composto dai magistrati:		
dott. Antonio ONORATO		Presidente		
dott. Leonardo PASANISI		Componente
dott. Santino SCUDELLER	Componente
ha pronunciato la seguente
SENTENZA
sul ricorso n. 8779 dell’anno 2002, promosso da Edoardo Ottaiano rappresentato e difeso dall’avv. Roberto Scognamiglio, domiciliato in Napoli, alla via S. Altamura, n. 2;
CONTRO
Ministero della Istruzione, Università e Ricerca - Centro Servizi Amministrativi di Napoli -, in persona dei rispettivi legali rappresentanti pro tempore, rappresentati e difesi dall’Avvocatura dello Stato;
E NEI CONFRONTI DI
Vincenzo Del Sorbo, rappresentato e difeso dall’avv. Alessandro Basile;
PER L'ANNULLAMENTO PREVIA SOSPENSIONE
dei decreti di approvazione e pubblicazione delle graduatorie definitive di circolo e di istituto e successive rettifiche, per l’insegnamento dello strumento musicale – flauto classe di concorso AAG77 – della s.m.s. “Fucini”, “T. Livio” e “Bordiga III” i cui numeri di protocollo e date di affissione all’albo delle sedi non sono conosciuti ma, queste ultime, certamente non antecedente l’8/6/2002 e non successiva al 17/06/2002 in virtù di specifica disposizione dell’Ufficio Scolastico Regionale per la Campania e C.S.A. di Napoli circ. n. 177 prot. n. 1274 del 7/6/2002 e, del medesimo decreto della s.m.s. “F. Russo” affissa all’albo della sede il 17/06/2002, limitatamente alla valutazione dei titoli didattici/servizio del controinteressato Del Sorbo Vincenzo per l’illegittima attribuzione di punteggio e di ogni atto presupposto, connesso e consequenziale compresa l’assegnazione di supplenza al controinteressato;
PER IL RISARCIMENTO
del danno subìto a causa dell’illegittima attribuzione del punteggio a favore del controinteressato ed in particolare del danno per la mancata individuazione di conferimento di incarichi a tempo determinato.
Visto il ricorso, con i relativi allegati.
Viste le costituzioni dell’Avvocatura dello Stato e di Vincenzo Del Sorbo.
Viste le memorie prodotte dalle parti e gli atti della causa.
Uditi alla camera di consiglio del 21.2.2003 il relatore dott. S. Scudeller e per le parti i procuratori, come da verbale d’udienza.
Ritenuto in fatto e diritto quanto segue.
FATTO
1	Il ricorrente, ha avanzato istanza per l’inserimento nelle graduatorie di istituto ai fini del conferimento delle supplenze di strumento musicale (flauto – classe di concorso AG77) nelle scuole medie di primo grado ai sensi della L. 124/99, del D.M. 201/2000 e del D.M. 103/2001. Collocato al secondo posto della predetta graduatoria, lamenta l’illegittima attribuzione di punti 30 per il servizio militare a favore del controinteressato. Deduce: violazione art. 22, L. 24/12/1986, n. 958; D.M. 13/02/96; L. 241/90 – buona andamento ed imparzialità dell’amministrazione – manifesta ingiustizia – straripamento di poteri – macroscopica illegittimità – contraddittorietà di norme nota 10 del D.M. 201/00 e art. 8, comma 2, del D.M. 103/01.
2	Si è costituita l’Avvocatura dello Stato, che ha prodotto documentazione ed ampia relazione della Scuola Media Statale “R. Fucini”. Si è costituito altresì il controinteressato che ha eccepito il difetto di giurisdizione e la tardività, nonché opposto l’infondatezza.
3	Alla pubblica udienza del 21.2.2003 il ricorso veniva chiamato e poi trattenuto per decisione.
DIRITTO
1	Con atto notificato il 6/9.8.2002 – depositato il 5.9.2002 –, il ricorrente impugna i provvedimenti in epigrafe citati, deducendo l’illegittima attribuzione di punti 30 al controinteressato per quanto concerne il servizio militare; lo stesso attiva poi domanda risarcitoria rapportata alla conseguente impossibilità, per via della collocazione al secondo posto, di accedere ad incarico a tempo determinato.
2	Occorre preliminarmente occuparsi dell’eccezione relativa alla giurisdizione. La questione coinvolge l’interpretazione dell’art. 63 D. Lgs. 20 marzo 2001, n. 165, che devolve al giudice ordinario tutte le controversie di lavoro alle dipendenze delle pubbliche amministrazioni, incluse quelle concernenti l’assunzione, ancorché vengano in questione atti amministrativi presupposti, eccetto quelle in materia di procedure concorsuali, attribuite al giudice amministrativo. Il problema è stato già affrontato dalla Sezione, con decisione (1114 – 14.3.2001), nella quale si è affermato che: “Pertanto, come appare evidente dalla semplice lettura della richiamata disposizione nella materia del pubblico impiego “privatizzato”, occorre distinguere, ai fini del riparto della giurisdizione, tra controversie relative ai rapporti di lavoro in atto (attribuite al giudice ordinario), e controversie relative all’attività amministrativa finalizzata all’instaurazione dei rapporti stessi (devolute al giudice amministrativo). Il criterio del riparto della giurisdizione è dato, nella materia in questione, dalla nascita del rapporto (vale a dire dalla relazione intercorrente tra due soggetti), rispetto al quale la stipula del relativo contratto assume valore costitutivo.”. Tale orientamento trova conferma nell’ulteriore circostanza per la quale, “nonostante la formulazione letterale della norma, che usa la locuzione “restano devolute” è da ritenere che l’art. 68 D. L. vo n. 29 del 1993 abbia inteso radicalmente innovare in ordine al riparto di giurisdizione sul pubblico impiego, utilizzando non più il criterio della situazione giuridica soggettiva, bensì quello della materia. In tale ottica, determinate materie sono interamente attribuite al giudice ordinario (tutto ciò che attiene all’atto di assunzione e al conseguente rapporto di lavoro) e un’altra materia, quella della procedura concursuale, è stata per intero assegnata al giudice amministrativo.” (C.S. VI^ - 3088 – 7.6.2001). Dalle esposte considerazioni si desume che, pertanto, rileva l’intervenuta costituzione del rapporto, rispetto alla quale ogni successiva evenienza, ancorché implicata da atti amministrativi, si qualifica come vicenda (estintiva e/o modificativa) dello stesso, con assegnazione dell’eventuale controversia alla cognizione del giudice ordinario. In tal senso, può esser ricostruita anche la posizione assunta dalla Corte regolatrice (SS.UU. 7859 – 11.6.2001; 128 – 22.3.2001; 9540 – 13.7.2001; 2512 – 21.2.2002) e per tali ragioni, incidendo la controversia sulla composizione della graduatoria, va dichiarata, in coerenza con uno specifico precedente (2029 – 10.4.2002), la giurisdizione dell’adìta Sezione.
3	Va ora esaminata l’eccezione di irricevibilità; la stessa va parimenti disattesa. Dalla documentazione versata e dalla normativa applicabile, si desume agevolmente che la formazione delle graduatorie, coinvolge l’attività di organi diversi, individuabili nella scuola capofila e nella commissione provinciale istituita dal C.S.A. di Napoli, alla quale è assegnata l’esclusiva competenza sui titoli artistici. Il riferimento del controinteressato alla graduatoria pubblicata in data 4.2.2002 - connessa anche alla possibilità per ciascun interessato di far valere, in opposizione, eventuali errori limitatamente ai titoli considerati dalla scuola capofila -, risulta allora evidentemente erroneo, trattandosi di graduatoria parziale, stilata alla luce delle sole valutazioni compiute dal competente dirigente scolastico, ovviamente incomplete, intervenute esaustivamente solo con quelle inerenti i titoli artistici.
4	Può ora affrontarsi il merito della controversia, che riguarda l’illegittima valutazione del servizio militare prestato dal controinteressato, al quale sono stati riconosciuti punti 30, pari a punti 18 per un intero anno scolastico (periodo 17.12.98/31.08.99) più punti 12 (periodo 1.9./16.12.99). Ciò posto, va preliminarmente evidenziato che la censura deve essere esaminata alla luce della normativa di seguito indicata; a tale fine rilevano: a – le note al punto E) titoli di servizio del D.M. 201/2001, le quali al n. 10 indicano “il servizio militare di leva e i servizi sostitutivi assimilati per legge sono valutati come servizi di insegnamento purché prestati dopo il conseguimento del titolo valido per l’accesso. Il periodo di servizio militare è interamente valutato senza alcun riferimento alle cadenze dell’anno scolastico”; b – l’art. 8, comma 2, del D.M. 103/2001, per il quale “Il servizio militare, valutabile ai sensi della nota n. 10 in calce alla tabella di valutazione dei titoli annessa al regolamento, è interamente computato con iscrizione dei relativi periodi di prestazione ai corrispondenti anni scolastici”. La doglianza è fondata. Accertato infatti che, contrariamente a quanto dedotto dal ricorrente, per la valutazione non è richiesta l’istituzionalizzazione dell’insegnamento (C.S. VI^ - 4974 – 27.9.2002), la frammentazione del periodo di servizio, dalla quale è dipesa l’attribuzione del punteggio, è in palese ed evidente contrasto con le riprodotte disposizioni; al controinteressato andavano allora riconosciuti solo 12 punti per il titolo in questione, quindi 72,70 punti in totale.
5	Gli esiti su descritti implicano la modifica della graduatoria e la collocazione del ricorrente al primo posto con punti 79,00; su di essi si innesta la domanda risarcitoria riferita all’illegittima posizione ed all’impossibilità di accedere ad incarico, conseguito invece dal controinteressato. Deve innanzitutto essere affermata la giurisdizione dell’adita Sezione e ciò in forza della L. 205 del 2000 le cui norme, “attribuiscono alla giurisdizione amministrativa le controversie risarcitorie, indipendentemente dal titolo, essendo decisivo il collegamento della pretesa con il rapporto affidato alla giurisdizione esclusiva amministrativa o con la domanda di annullamento del provvedimento limitatamente alla giurisdizione di legittimità” (C.S. V^ - 5414 – 9.10.2002; in termini anche C.S. V^ - 5174 – 2.10.2002; T.a.r. Lecce – II^ - 4353 – 27.7.2001; I^ - 310 – 1.2.2001). L’accertamento della fondatezza della pretesa, presuppone la verifica dell’esistenza di un danno prodotto dalla lesione di una situazione giuridica soggettiva, lesione non altrimenti giustificabile, occasionata da un atto o comportamento quanto meno colpevole. Non può esservi dubbio sull’esistenza, nel caso, di una situazione giuridicamente rilevante, la cui realizzazione si innesta in una procedura valutativa, partitamente disciplinata dalla normativa regolamentare. Tale situazione giuridica, si connota oggettivamente con riguardo ad una posizione partecipativa ed alla possibilità di conseguire una determinata collocazione in graduatoria, dalla quale deriva la più o meno ampia possibilità di accedere al rapporto di lavoro, il tutto ovviamente in dipendenza della corretta applicazione delle regole fissate per il relativo procedimento e, nel caso, dei criteri per la valutazione dei titoli. Accertata l’esistenza di una situazione soggettiva e della sua lesione, sussiste ad avviso del Collegio anche una condotta colpevole, condizione ulteriore rispetto alla riscontrata illegittimità e conseguente annullamento (T.a.r. Napoli – I^ - 603 – 8.2.2001), richiesta per l’affermazione della responsabilità della P.A. In relazione a tale elemento rileva, infatti, per le considerazioni precedentemente indicate in sede di legittimità, l’erronea valutazione del servizio militare del controinteressato, frutto di una inappropriata lettura delle note esplicative le quali, nel richiamare la possibilità di valutare il predetto servizio interamente e senza riferimento alcuno alle cadenze dell’anno scolastico, non pongono difficoltà di carattere interpretativo. Deve ora passarsi alla quantificazione del danno. In dipendenza dell’annullamento della graduatoria, il ricorrente risulta collocato, ora per allora, al primo posto; è evidente allora che una corretta applicazione delle dette note esplicative, avrebbe consentito allo stesso di esser destinatario delle proposte contrattuali rivolte al controinteressato e divenire poi “parte” dei rapporti, intercorsi tra quest’ultimo e l’amministrazione scolastica. Pertanto, attesa la ricostruibilità della posizione del ricorrente alla stregua di quella conseguita dal controinteressato, ai fini del risarcimento l’amministrazione dovrà corrispondere una somma parametrata al complessivo trattamento economico percepito da quest’ultimo, con detrazione di una somma pari agli emolumenti eventualmente conseguiti dal ricorrente per altre attività riferibili allo stesso periodo e di una somma, equitativamente fissata nella misura del 10 % del dovuto, attesa la mancata prestazione dell’attività; l’importo così determinato, sarà rivalutato e maggiorato di interessi fino all’effettivo pagamento. Il ricorso va pertanto accolto; le spese seguono, come di regola, la soccombenza per l’ammontare in dispositivo liquidato.
P.Q.M.
il Tribunale Amministrativo Regionale per la Campania - Napoli - Sezione Seconda, accoglie il ricorso in epigrafe e, per l’effetto, annulla l’impugnata graduatoria in parte qua.
Condanna l’Amministrazione al pagamento delle somme dovute a titolo di risarcimento, da liquidarsi secondo i criteri in motivazione esposti.
Condanna l’amministrazione ed il controinteressato al pagamento, in parti uguali, delle spese di giudizio liquidate in complessivi € 1.500,00 (millecinquecento,00).
Ordina che la sentenza sia eseguita dall'Amministrazione.
Così deciso in Napoli nella camera di consiglio del 21.2.2003.
dott. Antonio ONORATO			Presidente
dott. Santino SCUDELLER	Estensore